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刘敏:论民事诉讼前置程序

时间:2020-03-17 23:08:12 出处:大发棋牌游戏官网下载_大发棋牌安卓版下载_大发棋牌免费开挂

  内容提要: 各国民事司法改革的普遍趋势是:一方面以保障此人 的裁判请求权为最高理念,此人 面鼓励此人 使用替代诉讼的纠纷出理 机制出理 纠纷。诉讼前置应用进程的设置符合民事司法改革的要求。域外一些国家和地区法律上所处各具特色的诉讼前置应用进程,值得我国借鉴。我国现行的诉讼前置应用进程尚所处一些过低,有必要进行改革和完善。我国诉讼前置应用进程的设置应当遵循应用进程相称原理、系争外利益保护原理、应用进程选择权保护原理、司法资源合理配置原理。国家设置诉讼前置应用进程,应当通过法律予以规定,同时允许纠纷此人 双方约定诉讼前置应用进程。我国应当撤消现行的劳动争议(含人事争议)仲裁作为诉讼前置应用进程,代之以将劳动争议(含人事争议)诉前调解作为诉讼的前置应用进程,并将劳动争议(含人事争议)仲裁改造为此人 约定的诉讼前置应用进程;撤消行政处罚和刑事制裁的证券虚假陈述侵权诉讼前置应用进程;增设诉前调解应用进程作为诉讼前置应用进程。

  关键词: 裁判请求权/诉讼前置应用进程/劳动争议仲裁/人事争议仲裁/诉前调解

  在法治国家,公民在其权利受到侵害或与他人所处争执的以前,全是请求独立的、合格的、不偏不倚的法院公正审判的权利,此即裁判请求权或曰接受裁判权。裁判请求权包括诉诸法院的权利和公正审判请求权,[1]裁判请求权是一国公民宪法上的权利,属于基本权利的范畴。日本学者鹈饲信成指出,国民在此人 权利受到侵害的所有场合,需用具有在正规的法院接受裁判的权利;这麼一些权利,无论基此人 权如何被保障全是落空。[2]裁判请求权保障是人权保障的逻辑前提,我国宪法明确规定“国家尊重和保障人权”,我希望,国家有义务保障公民裁判请求权的实现。诉讼前置应用进程的设置实际上是对此人 诉诸法院权利行使的并全是限制。这麼,在民事诉讼中,可不都可不可否设置诉讼前置应用进程呢?由于不需要 设置诉讼前置应用进程语录,诉讼前置应用进程的设置应当遵循那些基本原理?诉讼前置应用进程的设置法子 有那些?应当设置那些样的诉讼前置应用进程?在重视和保障此人 的裁判请求权,并鼓励此人 使用替代诉讼的纠纷出理 机制的时代背景下,那些问题图片值得深入研究。

  本文试图从域外的民事诉讼前置应用进程的考察出发,探讨民事诉讼前置应用进程设置的一般理论,并在剖析我国民事诉讼前置应用进程现状的基础上,提出改革民事诉讼前置应用进程的设想,以期深化民事诉讼前置应用进程的研究,并希冀为我国民事诉讼法和相关应用进程制度的完善提供理论指导。

  一、域外民事诉讼前置应用进程的立法考察

  诉讼前置应用进程,即前置于民事诉讼,此人 在民事诉讼应用进程结速英文以前应当进行或经过的应用进程。民事诉讼中诉讼前置应用进程的设置全是中国的特有问题图片,域外一些国家和地区的民事诉讼中,也所处诉讼前置应用进程。本文选择域外比较典型的国家和地区的民事诉讼前置应用进程进行考察,并作比较分析。

  (一)英国的诉讼前置应用进程

  在20世纪90年代中期以来的英国民事司法改革过程中,国家劝导国民尽由于地出理 诉讼,将诉讼作为出理 纠纷的最后的救济手段,鼓励此人 在诉诸法院以前使用替代诉讼的纠纷出理 机制。为此,英国在民事诉讼中实施了诉前议定书(pre-action protocols)制度,此人 在提起诉讼以前,首好难按照诉前议定书的要求,进行一系列活动。到目前为止,英国由于制定10个诉前议定书,即人身伤害诉前议定书(1999年4月26日起实施)、医疗过失诉前议定书(1999年4月26日起实施)、建筑和工程诉前议定书(50年10月2日起实施)、诽谤诉前议定书(50年10月2日起实施)、专家责任诉前议定书(501年7月16日起实施)、司法审查诉前议定书(502年3月4日起实施)、疾病纠纷诉前议定书(503年12月8日起实施)、房屋破损诉前议定书(503年12月8日起实施)、基于购买自住房欠款的占有权请求诉前议定书(506年10月2日起实施)、基于抵押欠款的占有权请求诉前议定书(508年11月19日起实施)。[3]诉前议定书制度的总的目的在于鼓励此人 尽量在起诉前通过替代诉讼的纠纷出理 机制出理 纠纷,将诉讼作为最后的救济手段,由于诉讼非要出理 语录,助于对案件的有效管理。[4]一些目的主要通过此人 交换争议的有关信息和考虑使用ADR来实现。在诉讼结速英文以前,潜在的原告应当向对方此人 通知他将起诉,并送达有关争议的完正信息的信,被告在合理的期间内给予书面否认。在诉前阶段,双方此人 要考虑通过ADR出理 纠纷。我实在ADR全是强迫使用的,我希望此人 应当考虑是有无有一些ADR的法子 不需要 出理 纠纷而全是直接结速英文进行诉讼应用进程,法院可不都可不可否要求此人 提供由于考虑使用ADR法子 的证据。由于此人 不遵守诉前议定书的要求,则法院可不都可不可否采取制裁法子 ,如考虑停止诉讼应用进程直到应当采取的步骤被采取;命令有责任的此人 支付此人 此人 或一些所有此人 的诉讼费用由于诉讼费用的一每段;命令有责任的一方此人 承担补偿费用;我希望有责任的此人 是原告,法院随全是发出剥夺原告一每段利息的命令;我希望有责任的此人 是被告,则法院发出2个 多要求被告向原告支付利息时适用更高的利率,但不超过基准利率10%的命令。

  此人 实施诉前议定书规定的诉前行为是诉讼的前置应用进程,此人 未实施那些诉前行为,一旦诉讼结速英文以前,一群人 由于受到法院的制裁。

  (二)德国的诉讼前置应用进程

  德国的诉讼前置应用进程规定在《德国民事诉讼法施行法》以及一些一阵一阵法中。50年1月1日生效的《德国民事诉讼法施行法》第15a条授权各州将下列争议通过法院附设ADR包括调解出理 作为诉讼前置应用进程:(1)地法子 院受理的标的额在750欧元以下所有财产纠纷;(2)《德国民法典》第906条、第910条、第911条及第923条中请求权的私人相邻权纠纷;(3)全是由报纸和电台造成的侵犯此人 名誉的请求权。在《德国民事诉讼法施行法》第15a条生效以前,诉讼前置应用进程在德国的一些一阵一阵法中全是所体现。根据《德国版权维护法》第16条的规定,著作权保护学好的报酬请求权非要在仲裁应用进程失败后不需要 起诉。可见,仲裁是著作权学好的报酬请求权诉讼的前置应用进程。《德国劳动法院法》第111条第2款规定,受培训者和培训者之间的争议,由于企业可不都可不可否成立2个 多调解小组,则需用先通过调解,调解失败后才允许进入诉讼应用进程,调解是类事于于诉讼的前置应用进程。《德国雇员发明者家 法》第28条、第38条规定,雇员因职务发明者家 对雇主提起的诉讼,非要在经过专利局设置的调解处调解以前不需要 受理,专利局设置的调解处的调解,是雇员因职务发明者家 对雇主提起诉讼的前置应用进程。

  此外,此人 也可不都可不可否通过协议设置诉讼前置应用进程,从而临时排除纠纷的可诉性。根据此人 的协议,在向法院起诉前首好难进行调解应用进程,由于基于团体、社团或合伙协议首先应当进行组织组织结构的争议调解应用进程的,在纠纷所处以前,此人 向法院起诉前,应当首先申请调解,由于此人 直接向法院提起诉讼,对方此人 可不都可不可否在本案言词辩论前提出抗辩。可见,一些诉讼前置应用进程是妨诉抗辩事项,并全是禁诉事项,法院对一些协议约定的前置应用进程,非要在对方此人 提出抗辩时,法院才予以考虑。[5]

  (三)日本的诉讼前置应用进程

  《日本家事审判法》第17条规定,家事法院对于人事诉讼案件和一般家事纠纷进行调解。《日本家事审判法》第18条规定,对于第17条规定可不都可不可否调解的案件,由于此人 欲提起诉讼,需用在起诉前向家事法院申请调解。由于未申请调解而提起诉讼的,法院应当将该案件交付家事法院调解。我希望,法院认为交付调解不为宜的,找不到此限。家事调解是家事法院出理 人事诉讼案件或家事纠纷案件的前置应用进程,非要当家事调解达不成调解协议时,才不需要 进人诉讼应用进程。《日本民事调解法》第24条之2规定,对于《借地借家法》第10条所规定的请求增减地租或土地的租赁金额由于同法第12条所规定的请求增减建筑的租赁金额的案件提起诉讼的人,需用先申请调解。调解是请求增减地租或土地的租赁金额由于请求增减建筑的租赁金额案件的诉讼前置应用进程。

  (四)台湾地区的诉讼前置应用进程

  台湾地区立法者考虑纠纷的性质、此人 之间的关系、居住的环境、非讼色彩、争议金额等因素规定了诉前强制调解应用进程,台湾地区“民事诉讼法”第403条规定,下列纠纷,除有第406条第1项各款所规定的情況之一者外,在起诉前,应经法院调解:①不动产个人所有所有或地上权人或一些利用不动产的人相互间因相邻关系而所处的争执;②因定不动产的界限或设置界标所处的争执;③不动产共一群人间因共有物的管理、处分或分割所处的争执;④建筑物区分个人所有所有或利用人相互间因建筑物或其同时每段的管理所处的争执;⑤因增加或减免不动产的租金或地租所处的争执;⑥因定地上权的期间、范围、地租所处的争执;⑦因道路交通事故或医疗纠纷所处的争执;⑧雇用人与受雇人间因雇佣契约所处的争执;⑨合伙人间或隐名合伙人与出名营业人间因合伙所处的争执;⑩配偶、直系亲属、四亲等内的旁系血亲、三亲等内的旁系姻亲、家长或家属相互间因财产权所处的争执;(11)一些因财产权所处争执,其标的金额或价值额在新台币五十万元以下的。可见,法院的诉前调解是这11类纠纷的诉讼前置应用进程。

  台湾地区“民事诉讼法”第404条规定,此人 有起诉前应先经法院调解的合意,而此人 迳行起诉的,经他造抗辩后,视其起诉为调解之申请。但已为本案之言词辩论者,不得再为抗辩。对于此人 双方之间由于约定先经过法院调解的纠纷,此人 非要直接向法院起诉,而应当首先申请法院调解。可见,法院调解是此人 双方约定先经过法院调解出理 的纠纷的诉讼前置应用进程。

  (五)比较分析

  上述国家和地区的诉讼前置应用进程各具特色,不同国家和地区的诉讼前置应用进程既有共性,又有个性。

  第一,关于诉讼前置应用进程设置的目的。上述国家和地区的民事诉讼中的诉讼前置应用进程的设置目的何必 完正一样。有的国家和地区为了应对出理 特殊类型纠纷的需用,使得纠纷得到妥当的出理 ,从而根据应用进程设计与纠纷类型相适应的应用进程相称原理,设置诉讼前置应用进程,如日本民事调解前置应用进程的设置目的我希望为了“合情合理地出理 有关民事纠纷”[6];有的国家是为了鼓励此人 利用替代诉讼的纠纷出理 机制,将诉讼作为最后的救济手段,助于此人 在诉前出理 纠纷,从而在民事诉讼中设置了诉讼前置应用进程,如英国。

  第二,关于诉讼前置应用进程设置的法子 。上述国家和地区诉讼前置应用进程的设置法子 有并全是,一是法定的法子 ,即诉讼前置应用进程的设置由法律加以规定;二是约定法子 ,即诉讼前置应用进程的设置由纠纷此人 双方约定。诉讼前置应用进程的设置实际上是对裁判请求权行使的限制,国家欲设置诉讼前置应用进程需用通过法律加以规定。我希望,上述国家和地区通过立法机关制定的民事诉讼法、民事调解法等对诉讼前置应用进程予以规定。除了法律规定诉讼前置应用进程之外,一些国家和地区也允许此人 双方在纠纷所处以前或所处以前通过协议约定诉讼前置应用进程。

  第三,关于诉讼前置应用进程的类型。从上述国家和地区的诉讼前置应用进程的立法情況来看,诉讼前置应用进程全是纠纷出理 应用进程,我希望都属于替代诉讼的纠纷出理 机制的范畴。不同国家和地区的诉讼前置应用进程的类型不完正一样,有的诉讼前置应用进程是调解;有的诉讼前置应用进程是协商和解;有的诉讼前置应用进程是仲裁。

  第四,关于不进行诉讼前置应用进程的后果。诉讼前置应用进程是此人 在起诉前应当进行的应用进程。通常情況下,非要经过诉讼前置应用进程,而纠纷仍然这麼得到出理 的情況下,此人 才可不都可不可否提起诉讼。由于此人 不进行法定的诉讼前置应用进程,则会对此人 产生一定的后果。在上述不同的国家和地区,此人 不进行诉讼前置应用进程的后果不完正一样。有的规定此人 不进行法定的诉讼前置应用进程,非要直接起诉,即使此人 提起诉讼,法院也会交付诉讼前置应用进程出理 ,如日本;有的规定此人 不进行约定的诉讼前置应用进程,而向法院起诉,在对方此人 提出抗辩以前,法院将视起诉为诉讼前置应用进程的申请,如台湾地区;有的规定此人 不进行诉讼前置应用进程,而向法院起诉,在诉讼中法院要对他进行制裁,如英国,此人 未履行诉前行为而向法院起诉,法院也会受理,我希望给此人 一定的制裁。英国并非 在此人 未履行诉讼前置应用进程的情況下仍然受理此人 的诉讼,由于在于英国一阵一阵强调此人 裁判请求权保障,在英国,诉诸法院因而法子 法律通过法律的正当应用进程出理 纠纷的权利深深地扎根于普通法中。布莱克斯通( Blackstone)指出,每2个 多英国人全是向法院请求对其遭受的损害进行司法救济的权利,(点击此处阅读下一页)

本文责编:frank 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 诉讼法学 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/66206.html

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